外資公司調查并購目標企業(yè)的設立與合法存續

1．關(guān)于并購目標企業(yè)的設立程序、條件、方式及有權部門(mén)的批準

 

　　查閱并購目標企業(yè)設立時(shí)的政府批準文件（如需要）、名稱(chēng)預先核準通知、營(yíng)業(yè)執照、公司章程、重組方案、并購目標企業(yè)股東協(xié)議、國有股權管理文件、地使用權處置方案、組織機構代碼證書(shū)、稅務(wù)登記證、創(chuàng )立大會(huì )或第一次股東大會(huì )文件、評估報告、審計報告、驗資報告、工商登記文件等資料，通過(guò)與并購目標企業(yè)股東、并購目標企業(yè)高管、員工等相關(guān)人員談話(huà)、函證或咨詢(xún)、走訪(fǎng)相關(guān)管理部門(mén)、中介機構等方式，核查并購目標企業(yè)的設立程序、方式是否符合法律法規的規定，核查并購目標企業(yè)是否為依法設立，是否已經(jīng)取得相關(guān)管理部門(mén)及政必要和有效的批準和授權，核查并購目標上海企業(yè)工商注冊登記是否合法、真實(shí)。有限責任公司采取募集方式設立股份有限公司的，還需要核查是否已取得國務(wù)院的批準文件。

 

　　2．關(guān)于并購目標企業(yè)股東的資格與授權

 

　　如果并購目標企業(yè)股東為法人的，查閱其營(yíng)業(yè)執照、公司章程或其他組織文、設立批準文件、稅務(wù)登記證、組織機構代碼證、工商備案文件，以及董事會(huì )、股（大）會(huì )或其他內部有權決策機構作出的關(guān)于同意投資設立并購目標企業(yè)及設立方案的決議性文件、相關(guān)管理部門(mén)關(guān)于其出資設立股份有限公司的批準文件，核查并購目標企業(yè)股東是否具備股東資格，是否取得必要的內部授權，及投資行為是否已經(jīng)取得必要的管理部門(mén)的批準。如果并購目標企業(yè)股東為自然，查閱其身份證明文件，并了解其是否具備民事行為能力。

 

　　如果并購目標企業(yè)股東為外國或我國港、澳、臺地區的法人，該等并購目標企業(yè)股東需就其具備法人主體資格等基本情況及其出資不違反當地法律法規的規定，提供當地執業(yè)律師出具的法律意見(jiàn)。必要時(shí)可以采取外交途徑對外國或我國港、澳、臺地區的法人與自然人并購目標企業(yè)股東提供的身份證明文件進(jìn)行認證。

 

　　3．關(guān)于并購目標企業(yè)設立時(shí)的改制情況

 

　　查閱改制前原企業(yè)（或主要并購目標企業(yè)股東）的營(yíng)業(yè)執照、公司章程、審計報告、資產(chǎn)評估報告、并購目標企業(yè)的改制萬(wàn)案或相關(guān)協(xié)議、債務(wù)處置方購目標企業(yè)股東協(xié)議、人員安置方案、相關(guān)主管部門(mén)同意改制劬批準文件、關(guān)于股權管理方案的批復等，并通過(guò)與并購目標的董事、高管、員工等相關(guān)人談話(huà)，了解并購目標企業(yè)在改制時(shí)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債務(wù)、人員等重組情況，核查改制情況是否符合法律法規，是否符合國有資產(chǎn)管理、外商投資管理、稅收管理、勞動(dòng)保障等相關(guān)規定，是否存在糾紛或潛在糾紛。

 

　　調查改制完成后原企業(yè)或主要并購目標企業(yè)股東的資產(chǎn)構成和業(yè)務(wù)構成情況，改制前原企業(yè)的業(yè)務(wù)流程、改制后并購目標企業(yè)的業(yè)務(wù)流程，以及原企業(yè)和并購目標企業(yè)業(yè)務(wù)流程間的聯(lián)系；調查并購目標企業(yè)成立以來(lái)，在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方面與主要并購目標企業(yè)股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系及演變情況；調查并購目標企業(yè)改制過(guò)程中，是否已將與并購目標企業(yè)業(yè)務(wù)有關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)及輔助設施全部投入股份公司，是否保證了并購目標企業(yè)供應系統、生產(chǎn)系統、銷(xiāo)售系統等方面的獨立性和完整性，以及與原企業(yè)或主要并購目標企業(yè)股東在法律關(guān)系、產(chǎn)權關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系（如現實(shí)的或潛在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭等）、管理關(guān)系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵。

 

　　4．并購目標企業(yè)設立過(guò)程中的資產(chǎn)評估、驗資報告等程序

 

　　查閱并購目標企業(yè)設立時(shí)的審計報告、評估報告、國有資產(chǎn)管理部門(mén)關(guān)于資產(chǎn)評估的立項、核準或備案等確認文件、驗資報告及其附屬文件，核查并購目標業(yè)在設立過(guò)程中是否履行了必要的審計、評估以及驗資程序。

 

　　5．創(chuàng )立大會(huì )或第一次股東大會(huì )

 

　　如并購目標企業(yè)為有限責任公司以募集方式設立或整體變更為股份有限公司的，應查閱原有限責任公司設立時(shí)的營(yíng)業(yè)執照、出資協(xié)議、公司章程、各并購目示企業(yè)股東內部決策機構批準文件、評估報告（如有）、驗資報告、稅務(wù)登記證、組織機構代碼證，核查原有限責任公司的設立是否符合當時(shí)法律法規的規定。時(shí)，還需查閱原有限責任公司歷次變更的營(yíng)業(yè)執照、公司章程、增資協(xié)議與驗資報告，查閱原有限責任公司變更為股份有限公司的變更方案、并購目標企業(yè)股東協(xié)議或股東間協(xié)議¨股東會(huì )決議內部決策機構決議文件、審計報告、評估報告、驗資報告、工商備案等文件，調查原有限責任公司的歷史沿革。對于并購目標企業(yè)為整體變更設立股份有限公司的，還應依照本節喲相關(guān)規定核查股份有限公的設立情況及原有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股的情況。

 

　　查閱并購目標企業(yè)股份有限公司創(chuàng )立大會(huì )或第一次股東大會(huì )文件，包括但不限于會(huì )議通知、會(huì )議簽到冊、授權出席會(huì )議的授權書(shū)、代理出席的委托書(shū)、各項議案、表決票、會(huì )議決議、會(huì )議記錄等文件，通過(guò)與參會(huì )人員進(jìn)行談話(huà)等方式，核創(chuàng )立大會(huì )的程序及所議事項及其內容是否符合當時(shí)法律法規的規定。

 

　　6．主體資格的現實(shí)存續

 

　　取得并購目標企業(yè)現實(shí)有效的營(yíng)業(yè)執照、公司章程、稅務(wù)登記證、組織機構代碼證，通過(guò)與并購目標企業(yè)高管談話(huà)、向相關(guān)管理部門(mén)咨詢(xún)等方式，核查并購標企業(yè)目前是否合法存續，以及是否存在營(yíng)業(yè)執照被吊銷(xiāo)、公司章程規定的經(jīng)期限屆滿(mǎn)等需要終止營(yíng)業(yè)的情形。必要時(shí)可以通過(guò)獨立查閱工商檔案資料對相關(guān)情況進(jìn)行驗證。

 

　　7．主體資格的延續與持續經(jīng)營(yíng)

 

　　查閱并購目標企業(yè)自設立以來(lái)歷次換發(fā)的營(yíng)業(yè)執搬、歷次修改的公司章程、歷年來(lái)相關(guān)管理部門(mén)頒發(fā)的各種批準或登記備案文件、年度檢驗、年度財務(wù)報表及最近3年的納稅申報資料、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況記錄等資料，調查并購目標企業(yè)的歷史沿革和其主體資格延續狀況，核查并購目標企業(yè)是否持續經(jīng)營(yíng)滿(mǎn)3年。必要時(shí)可以采取獨立查閱工商檔案資料等方式對相關(guān)情況進(jìn)行驗證。